Sources of law

Los orígenes del derecho son las normas vinculantes que permiten a un Estado gobernar su territorio. Cicerón utilizó el término en la antigua Roma como una metáfora, llamando al derecho una "fuente" (del latín fons). En un sentido técnico, cualquier cosa que pueda establecer, modificar o abolir un derecho o una ley califica como fuente del derecho. La frase también puede referirse al soberano o al centro de poder que otorga validez a la ley.

La teoría jurídica suele dividir las fuentes en categorías formales y materiales, aunque esta clasificación no siempre se aplica de manera consistente. Las fuentes formales generalmente se vinculan con lo que crea el derecho: estatutos, jurisprudencia y contratos, por ejemplo. Las fuentes materiales, por el contrario, son los lugares donde se puede encontrar el derecho formal, como los boletines oficiales o las gacetas donde el legislador publica las leyes del país, los periódicos y las escrituras públicas. Basándose en el concepto de las cuatro causas de Aristóteles (material, formal, eficiente y final), Riofrío identifica fuentes potenciales adicionales. Las fuentes eficientes incluyen acciones de la naturaleza o "de Dios" que cambian el derecho, acciones intelectuales que producen cultura jurídica y acciones volitivas que aprueban leyes y acuerdos. Las fuentes finales abarcan los propósitos del derecho, las intenciones de las partes en una transacción jurídica, los objetivos de cada política y los fines de una constitución.

La legitimidad percibida de una fuente del derecho puede depender de una elección de análisis jurisprudencial. Un tirano como Kim Jong-un puede tener poder de facto, pero los críticos argumentan que no lo ejerce desde una fuente de iure (o legítima). Después de la Segunda Guerra Mundial, la defensa "solo cumplía órdenes" fracasó en Núremberg, y los vencedores ejecutaron a los nazis por violar "estándares universales y eternos del bien y del mal". A lo largo de los siglos, los principios del derecho han surgido de las costumbres. Las primeras fuentes no escritas incluyen el derecho divino de los reyes, los derechos naturales y legales, los derechos humanos, los derechos civiles y el derecho consuetudinario. El precedente histórico o judicial y la jurisprudencia pueden modificar o crear una fuente del derecho. La legislación, las reglas y los reglamentos constituyen las fuentes tangibles, codificadas y ejecutables.

En los sistemas de derecho civil, las fuentes incluyen códigos legales —como los códigos civil o penal— y la costumbre. Los sistemas de derecho consuetudinario combinan varias fuentes para formar "el derecho". El derecho civil a menudo absorbe ideas del derecho consuetudinario y viceversa. Escocia y Sudáfrica, por ejemplo, tienen sistemas jurídicos híbridos; el derecho sudafricano combina derecho consuetudinario, derecho civil y derecho tribal. Un Estado puede seguir el derecho internacional, tener una constitución escrita o federal, o incluir legislaturas regionales, pero la legislatura nacional central suele ser la fuente última del derecho. Incluso una constitución escrita puede ser enmendada por la legislatura estatal si se siguen ciertas reglas. El derecho internacional puede prevalecer sobre el derecho nacional, pero consiste principalmente en convenios y tratados que han sido ratificados, y cualquier cosa ratificada puede ser denunciada posteriormente por el parlamento nacional. Las autoridades locales pueden creer que tienen un mandato democrático para aprobar ordenanzas, pero su poder legislativo es delegado por el parlamento, y lo que el parlamento da, lo puede quitar.

En Inglaterra, el país arquetípico del derecho consuetudinario, las fuentes se jerarquizan: legislación (primaria y secundaria), reglas jurisprudenciales del derecho consuetudinario y la equidad, convenciones parlamentarias, costumbres generales, libros de autoridad. El derecho canónico y otros derechos religiosos forman la base del derecho derivado de prácticas, doctrinas o textos sagrados religiosos; esta fuente es importante donde existe una religión estatal.

Los tratados internacionales solo son vinculantes después de la ratificación. La mayoría de los convenios entran en vigor cuando un número determinado de signatarios ha ratificado el texto final. Un convenio internacional puede incorporarse a un estatuto —por ejemplo, las Reglas de La Haya-Visby en la Ley de Transporte de Mercancías por Mar de 1971, o el Convenio sobre Salvamento Marítimo en la Ley de Marina Mercante de 1995. El Convenio Europeo de Derechos Humanos, del Consejo de Europa, es aplicado por el Tribunal Europeo de Derechos Humanos en Estrasburgo.

La Unión Europea es un caso especial de derecho internacional. Las naciones que se unen a la UE adoptan todo el derecho comunitario existente (el acervo comunitario), incluidas disposiciones de tratados, reglamentos, directivas, decisiones y precedentes. Los Estados miembros quedan sujetos a "Bruselas" y a las decisiones vinculantes del Tribunal de Justicia de la Unión Europea (TJUE) en Luxemburgo. Sin embargo, Bruselas solo puede actuar y legislar de acuerdo con los tratados de la UE, y la supremacía del TJUE se aplica únicamente en asuntos de derecho de la UE.

La legislación es la fuente principal del derecho, y consiste en reglas jurídicas declaradas por una autoridad competente. Sirve para muchos propósitos: regular, autorizar, habilitar, prohibir, proporcionar fondos, sancionar, conceder, declarar o restringir. Una legislatura parlamentaria crea nuevas leyes, como las leyes del Parlamento, y modifica o deroga las antiguas. Puede delegar poderes legislativos en organismos inferiores. En el Reino Unido, la legislación delegada incluye instrumentos estatutarios, Órdenes del Consejo y ordenanzas. Dicha legislación puede ser impugnada por irregularidades de procedimiento, y la legislatura generalmente conserva el derecho de retirar los poderes delegados. La mayoría de las legislaturas están limitadas por la constitución de una nación, y Montesquieu...